腾讯公司提起竞业限制案后将不得不面临的几大难题

腾讯公司对离职员工提起竞业限制案后，无论离职员工一方，还是腾讯公司均提出了一些自己的观点，并将双方存在的分歧公开化。游云庭律师作为知识产权方面的专家，也对本案在自己的博客中刊登了《腾讯起诉员工竞业限制案的法律思考》。笔者作为劳动法方面的专职律师，结合国家以及广东省对于竞业限制的相关规定，对于本案结合双方签订的劳动合同（网上摘录内容），从腾讯公司角度提出以下个人观点：
一、腾讯公司民事诉状中第一项诉讼请求不具有劳动法的专业性
从公开的腾讯公司第一项诉讼请求：“请求裁决被告立即从现工作单位********公司离职”看，这项请求本身就缺乏一个基础，即基于什么原因要求被告离职，而实质上从双方签订的劳动合同可以看出，如果严格按照劳动争议的角度来确认这项诉讼请求的话，应当明确引用具体的条款来提出具体的诉讼请求，即：根据双方签订的竞业限制条款，请求裁决被告立即从现工作单位********公司离职。
二、被告是否为竞业限制的对象？
从离职员工在博客上公布的材料可以看出，无论是离职员工还是公众都有一种误解，即基层的员工都不应当成为竞业限制的对象，而实际上无论是国家最近颁布的劳动合同法（本案可能不适用该法）、还是之前广东省颁布的相关地方法规，都明确地确认掌握公司商业秘密的人员均属于竞业限制的对象。
那么被告是否为竞业限制的对象？就应当严格按照商业秘密的定性来确认。对于商业秘密我国《不正当竞争法》确认为：是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
其中不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取。其中能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在经济利益或者竞争优势。其中权利人采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。
就本案而言，实质上最重要的是腾讯公司是否采取了保密措施来保护自己的商业秘密？根据《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》（1995年11月3日深圳市第二届人民代表大会常务委员会第四次会议通过公布施行）第四条规定：
具体的保密措施是：
(一）合法拥有技术秘密的企业与因业务上必要知悉该秘密的员工或业务相关人已签有保密协议，或者提出书面的保密要求并已明确告知有关员工及业务相关人；
(二)合法拥有技术秘密的企业已经对该秘密的存放、使用、转移各个环节采取了有效的控制措施。
如果腾讯公司没有采取上述手段来保护自己的商业秘密，那么即使员工掌握了商业秘密，也因为自身的原因而不能要求员工成为竞业限制的对象。
三、竞业限制补偿费支付方式约定的效力
根据《广东省技术秘密保护条例》（1999年3月7日广东省九届人大通过）第十三条第二款规定：竞业限制期间，单位应当向被竞业限制人员支付一定的竞业限制补偿费。
对照网上已公开的内容：“员工在职期间，每个月工资中的200元，视为公司给予员工的竞业补偿费用。”，这种约定本身就与广东省技术秘密保护条例相矛盾不具有法律效力。作为竞业限制补偿应当是在员工与公司解除劳动关系之后，在竞业限制期间用人单位逐月支付的补偿费用。用人单位在员工在职期间支付这笔费用本身就不具有竞业限制费的性质，这笔费用实质上应当属于腾讯公司给予员工的保密费。
也许有一种观点认为是不是基于这笔费用太低，而不具有竞业限制补偿费的性质。如果确认腾讯公司在相关协议中约定竞业限制费在员工在职期间支付，那么首先要考虑两个条件：
（一）员工在职期间的工资应当与本行业员工的工资相同，而不能任意的将工资中的一部分作为竞业限制费来支付。
（二）根据《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第十七条竞业限制协议约定的补偿费按年计算不得少于该员工离开企业前最后一个年度从该企业获得的报酬总额的三分之二。只有将上述两项费用合二为一在在职期间支付，才能认可双方约定竞业限制补偿费在工作期间支付的效力。
四、竞业限制约定范围的效力
根据双方劳动合同第七条规定：“乙方无论因何种原因离职，自离职之日起2年内不得在研究、生产、销售或维护甲方经营范围的同类产品与服务（包括即时通信软件产品、通信聊天交友服务、移动通信增值服务、网络电子游戏、网络娱乐、互联网信息资讯、其他网络产品、其他通信产品、其他软件产品等）的企业事业单位或与甲方有竞争关系的企业事业单位工作，也不得以任何方式直接间接地为这些企业事业单位工作或提供服务。”
从这一约定也不得不考虑到腾讯公司的良苦用心，但这种用心也要与企业的经营范围相稳合，而不能任意性地确定竞业限制的范围。作为员工是计算机专业的学生，如果不能从事互联网、软件行业，那么腾讯公司就要考虑他去干什么？
五、支付多少竞业限制补偿费才合法？
我们暂且抛开本案来说，在实践中用人单位与员工签订的竞业限制条款，应给予多少竞业限制补偿费才具有法律效力？
从《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第十七条：“竞业限制协议约定的补偿费按年计算不得少于该员工离开企业前最后一个年度从该企业获得的报酬总额的三分之二。”看，在深圳地区作为用人单位与员工签订竞业限制条款，给予员工的竞业限制费应当为员工解除劳动合同前十二个月平均工资的三分之二。
法规上为什么规定这样高比例的补偿费？重要的是作为签订竞业限制费的对象，是掌握企业商业秘密的重要人士。这些人员在一定程度上掌握着企业的命脉，给予高额竞业限制补偿费的目的，一方面是保护企业的商业秘密，另一方面他们暂时离开本行业后在别的行业工作一切要从基层开始，他们的收入上必然受到很大的影响。支付竞业限制补偿费就是要对他们必然存在的工资差额进行补偿，从而更大程度上保护这些企业功臣的利益。
六、本案对腾讯公司今后发展的影响
腾讯公司今后结合本案要做的工作主要表现在以下几个方面：
（一）应当及时修改劳动合同约定的竞业限制条款
1、根据《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第十五条规定，作为公司与员工签订竞业限制条款应当以书面形式单独签订。而公司方面不是基于什么目的在双方劳动合同中签订竞业限制条款，这说明这项工作做的不够，应当与在职员工就竞业限制条款签订单独的协议来全面维护公司和员工的合法利益。
另一方面，要对竞业限制条款约定的补偿费加以明确。不能抛开现有的法律规定采用在职补偿方式，这种补偿方式本身就不具有法律效力，已经支付的费用应由公司自行承担。更重要一点公司在与员工签订竞业限制协议后应当在十五日内向市科技主管部门备案。很显然公司没有与员工签订专门的竞业限制协议，也不可能依法向相关主管部门备案。
2、离职员工可能随时提出的诉讼
腾讯公司可以就竞业限制条款向员工提出诉讼，反之腾讯公司与离职的很多员工同样签订竞业限制条款，在公司提出诉讼的同时那些离职员工只要遵守了竞业限制条款（合法部分），腾讯公司同样也要支付竞业限制补偿费。
3、起诉员工通讯地址上的错误
公司方面提起这场诉讼，还有一个更严重的不可饶恕的错误表现在起诉员工通讯地址上，公司方面应当知道这些员工在什么公司工作，在什么部门工作，甚至于有的员工联系方式均可能没有改变的情况下，公司方面不知出于什么目的将员工的诉讼文书寄至员工的老家。
公司方面应当考虑到诉讼文书寄至员工老家的利害关系，而不能一概用深圳思维方式来考虑问题。在中国互联网公司工作的大部分员工并非城市居民的子女，而是农民的子女。他们的家乡都是在农村地区，甚至是偏远贫困地区。无论这个家庭，还是这个村、地区出一个大学生是多么的不容易。作为法院下达的这种诉讼文书给予员工的家庭造成的伤害是不可弥补的。
更重要的是腾讯公司今后还要招聘这一类的员工，作为本案众所周知，准备来公司应聘的农村大学生是不是要考虑这个问题？是不是要跟公司签订竞业限制条款？是不是还要害怕公司跟他们打官司？还要将诉讼文书寄至他的老家？
综上所述，笔者认为作为公司方面应当慎重考虑本案，并且对照《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第十九条第二、四项规定来确认本案是否有继续诉讼的必要？

作者：孙斌，湖北大晟律师事务所劳动法专职律师，联系方式：086-027-82823980，个人主页：http://www.sunlvshi.com.cn，E-mail：sunlvshi@2008.sina.com。本文仅代表个人观点，仅供参考。


广东省广州市机构编制委员会


关于印发《广州市民族宗教事务局职能配置、内设机构和人员编制规定》的通知

穗编字〔2001〕97号

各区、县级市党委、人民政府，市直有关单位：

《广州市民族宗教事务局职能配置、内设机构和人员编制规定》已经市委、市政府批准，现予印发。

广州市机构编制委员会

二○○一年七月三十日

广州市民族宗教事务局职能配置、内设机构和人员编制规定

根据《中共广州市委、广州市人民政府关于印发〈广州市市级党政机构改革方案〉、〈关于广州市市级党政机构改革方案实施意见〉的通知》（穗字〔2001〕4号），广州市民族事务委员会（挂广州市宗教事务局牌子）更名为广州市民族宗教事务局。市民族宗教事务局是市政府主管全市民族宗教事务的工作部门。

一、职能调整

（一）转变的职能

将我市清真食品生产、经营资格由审核事项改为核准事项。

（二）清理行政审批事项

1.保留审批的事项：（1）宗教活动场所设立、登记；（2）在本市举行非常规宗教活动；（3）宗教团体和宗教活动场所接受国外宗教组织和个人捐赠，一次捐赠在100万元以下；（4）拆除、改建、复建宗教活动场所及宗教人文景观。

2.保留核准的事项：（1）在宗教活动场所内拍摄电影、电视，设立商业服务业网点，举办陈列展览等活动；（2）外国人宗教活动临时地点认可；（3）本市非宗教组织、个人接待国外宗教组织和宗教人士或者应国外宗教组织和宗教人士邀请出访；（4）非市政建设征用、拆迁宗教、民族团体房地产和坟场；（5）清真食品生产、经营资格（由审核改为核准）。

3.保留审核的事项：（1）宗教活动场所年检；（2）宗教团体和宗教活动场所接受国外宗教机构和个人捐赠宗教出版物；（3）市级民族、宗教团体设立、登记、变更、终止或撤销、年检；（4）取缔非法宗教活动场所；（5）新建宗教活动场所；（6）修建露天神像和佛像；（7）宗教团体和宗教活动场所接受国外宗教组织和个人捐赠，一次捐赠在100万元以上（含100万元）；（8）开办宗教院校；（9）宗教教职人员申办户籍；（10）宗教活动场所申办自养为主的企业、事业，举办社会公益事业；（11）出版、印刷、复制、发行宗教出版物；（12）宗教组织和宗教人士应邀出访、邀请国外宗教组织和宗教人士来访、宗教团体派遣宗教留学生、宗教事务部门和宗教人士出境；（13）外国人在宗教活动场所内长期居住、修持；（14）信仰伊斯兰教少数民族死亡人员殡葬证明。

4.合并的事项：（1）登记宗教活动场所，合并到“宗教活动场所设立、登记”；（2）市宗教社会团体年检和市宗教社会团体变更、撤销共2项事项，合并到“市级民族、宗教团体设立、登记、变更、终止或撤销、年检”。

5.下放的事项：（1）办理恢复和更改民族成份；（2）少数民族学生升学优先录取证明。上述2项事项下放到区、县级市核准，市民族事务局指导。

6.取消的事项：（1）宗教活动场所变更、撤销（由原登记机关办理变更手续和备案）；（2）本市教职人员应邀到市外举行的主持宗教活动，市外教职员应邀到本市举行和主持宗教活动（征得宗教团体同意并报市以上民族宗教事务部门备案）；（3）宗教教职人员身份认定（宗教团体根据有关规定和程序认定，报市宗教事务部门备案）；（4）因市政建设征用、拆迁民族、宗教房地产和坟场（按有关法律法规办理，向市宗教事务部门备案）；（5）外国人到中国宗教院校 留学和讲学（经省级以上宗教团体邀请即可）；（6）在职回族干部、职工伙食、粮油补助证明。

二、主要职责

根据以上职能调整，市民族宗教事务局的主要职责是：

（一）贯彻执行党和国家对民族、宗教工作的方针、政策、法律、法规，研究拟订民族、宗教方面的地方性法规、行政规章，并组织实施。

（二）研究制订我市少数民族发展经济、文化和教育事业的政策、措施和规划，保障少数民族平等权利，做好对少数民族风俗习惯的尊重和照顾工作，会同市有关部门帮助少数民族发展经济、文化教育和体育事业。

（三）调查研究民族工作的情况和问题，开展和民族政策理论的宣传、研究工作，掌握、反映民族方面的动态，维护其合法权益，协调民族方面的关系和问题，妥善处理因民族方面矛盾引发的社会问题，会同有关部门加强对外地来穗少数民族流动人口的管理教育。

（四）依法对宗教事务进行管理，对政策和法规的执行情况进行检查和监督，保护公民宗教信仰自由，保护宗教团体和宗教活动场所的合法权益，保护正常宗教活动，教育和制止超出法律和政策范围的非法宗教活动，防止和制止利用宗教进行非法、违法活动，抵制境外敌对势力利用宗教进行渗透。

（五）帮助、指导宗教团体对宗教界人士和广大信教群众进行爱国主义和社会主义、拥护祖国统一和民族团结的自我教育，巩固和发展同宗教界的爱国统一战线，团结和动员广大信教群众为改革开放和经济建设服务。

（六）加强宗教方针、政策和法规的宣传教育；依法实施政府对爱国宗教组织的领导，支持和帮助宗教团体加强自身建设，按照规章自主地开展活动；教育宗教界人士和信教群众自觉遵守有关政策、法律和法规；办理宗教团体需由政府协助或协助的事务。

（七）依法管理民族、宗教方面的涉外事务，指导民族、宗教团体开展对外友好交往。

（八）协助有关部门做好全市少数民族干部的培养、选拔、使用和民族、宗教上层人士的政治安排工作。

（九）指导区、县级市民族、宗教事务部门的工作，组织培训民族、宗教工作干部，建立和落实基层民族、宗教工作责任制。

（十）承办市政府和上级民族宗教部门交办的其他事项。

三、内设机构

根据上述职责，市民族宗教事务局设3个职能处（室）。

（一）办公室、人事处（合署办公）

综合协调局机关日常工作；草拟综合性文件；负责重要事项的督办和重大接待工作；负责局机关的文秘、挡案、会务、保密、宣传报道、保卫、信息、信访、外事、财务等行政事务工作；负责局机关的党务、纪检工作；负责局机关干部、职工、离退休干部及宗教团体事业编制人员的编制、人事、教育、计划生育等工作；领导局机关工、青、妇工作；承办局领导交办的其他事项。

（二）民族工作处

负责民族业务工作，对民族工作方面政策、法规的贯彻落实情况进行调查研究，提出意见和建议；组织实施民族工作方面的各项法律法规；开展民族政策和民族团结的宣传教育；指导全市民族团体加强自身建设，开展群众性民族团体活动；对民族团结进步先进集体和先进个人进行宣传表彰；做好城市民族关系协调工作，维护少数民族合法权益，及时、妥善处理涉及民族关系和影响社会安定的各种突发事件；协助有关部门做好全市少数民族干部的培养、选拔、使用工作和少数民族地区培养人才的工作，掌握少数民族干部和知识分子情况；联系协调发展少数民族经济、文化教育事业的有关事项。

（三）宗教工作处

负责宗教业务工作，对宗教政策、法规实施中遇到的问题进行调查研究，提出对策和意见；依法保护宗教团体和宗教活动场所的合法权益，依法保护信教群众正常的宗教活动；依法制止非法、违法宗教活动；依法管理宗教涉外事务，会同有关部门抵制境外敌对势力利用宗教进行渗透；帮助天主教、基督教、佛教、道教、伊斯兰教五大宗教团体及基督教青年会、女青年会搞好领导班子建设；指导各宗教团体和宗教活动场所加强民主管理，开展精神文明创建活动，负责各宗教活动场所的年检工作；引导宗教界积极支持社会公益事业，利用宗教教义、教规和宗教道德中的积极因素，为社会主义“两个文明”建设服务；组织实施对宗教界人士的爱国主义、社会主义和法制教育；正确区分和处理宗教方面发生的矛盾，做好疏导工作，教育、团结、争取宗教界人士和信教群众，维护宗教领域的稳定；协助做好定为全国和省、市重点文物的寺观教堂的修建和保护工作。

四、人员编制和领导职数

市民族宗教事务局机关行政编制20名。其中局长1名，副局长2名；正副处长（主任）7名。

机关后勤服务人员事业编制3名。

离退休干部工作人员编制1名。