商业部


商业部关于商办工业贯彻执行《全民所有制工业企业转换经营机制条例》意见的通知
1992年12月17日，商业部


为认真贯彻执行《全民所有制工业企业转换经营机制条例》
（以下简称《条例》），加快商办工业改革，推动商办工业企业进入市场，增强活力，增加应变能力，提高整体素质和经济效益，现将我部关于商办工业贯彻执行《条例》的意见通知如下：
一、转变职能，放宽政策，结合商办工业实际，落实企业自主权。
《条例》在深化经济体制改革把企业推向市场的同时，为企业转换经营机制，成为依法自主经营、自负盈亏，自我发展、自我约束的商品生产和经营单位，成为独立享有民事权利和承担民事义务的企业法人提供了法律依据和保障。
商办工业相当一部分行业过去一直在高度计划的产品经济模式下生产、经营，供销渠道单一，长期习惯于资源紧张情况下的分配型加工供应。对如何在市场经济体制下开展有效的宏观调控，在竞争中发挥主渠道作用发展商办工业还缺少经验；商办工业企业长期按指令性计划生产，相当一部分企业成为政府部门的附属物或福利型企业，肩负着政府行为，背着政策性亏损的包袱。多数企业底子薄，自我改造、自我发展能力较差，面对日趋激烈的市场竞争，还缺少充分的思想准备和必要的物质准备，迫切需要各级政府部门放开经营自主权，同时在政策、资金上给予大力扶持。
针对商办工业实际，商业部决定在落实《条例》工作中，加速职能转变，为基层和商办工业企业办好以下几件事：
（一）修订《国家产业政策商办工业细化目录》，取消某些限制措施，把企业与外商合资、合作的自主权放给企业。鼓励企业根据国家产业政策调整产品结构，积极利用外资改造传统产业，开拓国际市场。
（二）下放企业与外商合资、合作项目的审批权。今后商办工业企业与外商开展合资、合作的项目，不需要商业部解决资金、规模等问题的，一律由企业按《条例》规定或自主立项、或由地方审批。
（三）放宽引进技术、设备的审批权。今年企业引进国外技术、设备、生产线，除国家规定的机电设备外，只要符合国家产业政策和有关规定，企业自筹外汇自行解决配套资金的，可以由地方自主立项，企业自行选择外贸代理，自主组织谈判。
（四）全部放开商办工业企业的经营决策权。企业可以一业为主、多种经营，可跨行业、跨地区经营、联营。可自主决定生产资料来源、产品品种、数量、销路。执行国家指令性计划生产任务的企业，有权要求下达任务的部门提供相应的购销、生产条件。负担政策性亏损的企业，有权要求国家给予相应的财政补贴并及时到位。
（五）放开商办工业产品的定价权。除少数由国家定价的产品外，商办工业企业生产的产品价格完全由企业自主决定，实行优质优价。
（六）全部放开商业机械（包括粮油、供销机械）产品的计划权和定价权，由企业根据市场需求情况自主制定生产计划、自主决定销售价格。
请各地采取积极步骤，制定相应措施，做好落实工作。
二、加速转变观念，围绕企业进入市场，做好服务工作。
各级商办工业主管部门要围绕企业进入市场这个中心，本着政企分开，“宏观要管好，微观要放开”的原则做好以下工作：
（一）转变工作作风，改变工作重点，改进工作方法，从过去分物资、调产品、批项目转到制定行业发展规划、法规、标准，开展检查、监督和信息服务上来，切实按工业办法管理商办工业。积极培育和完善商办工业产品市场体系，促进和帮助企业进入国内外市场。配合有关部门采取切实措施，防止和制止违法经营和不平等竞争，为企业进入市场创造良好的外部环境。
（二）深入调查研究，做好协调工作。积极支持商办工业企业推行价格、经营、人事、分配“四放开”，并为企业提供政策、协调等服务。及时分析、汇总、反映行业、企业的情况、问题，争取有关部门了解、理解、支持商办工业。对国家下达的指令性计划，要协同有关部门为承担计划的企业提供相应的生产经营条件。对负担政府行为的企业，协调落实好应由政府承担的财政补贴，保证企业有合理的利润。
（三）做好组织工作，搞好影响本行业、本地区的重点技术、工艺、成套装备、基地建设项目、骨干示范项目的科研、设计、攻关工作，推动行业的发展和技术进步。
（四）做好服务工作，及时收集、统计、分析、发布指导性的经济技术指标、信息资料，总结交流典型经验，提出行业发展重点，产品发展方向，开展技术、业务培训和咨询，为企业科学决策提供服务。
（五）改革管理方式，切实减少会议，进一步精减文件、报表，提高办事效率。认真清理现行的法规、规章和政策性文件，修改、废止与《条例》不相符有碍落实企业自主权的有关规定。
三、抓住机遇，增强自主经营、自负盈亏、自我发展、自我约束的责任感，积极参与国内、国际市场竞争。
全面贯彻落实《条例》，真正进入国内、国际市场参与竞争还需要企业进行相应的内部改革和调整。
（一）商办工业企业要切实改变原产品经济形态下的管理模式、方法，建立起适应市场经济要求的企业经营、管理机制。要增强自负盈亏的责任感，建立和完善自我约束机制。要强化企业内部管理，健全承包经营责任制，加强内部核算和各种资金的管理使用，防止急功近利的短期行为，不断提高投资效益和资金利税率，加速资金周转，确保国有资产的保值、增殖。
（二）要坚持“一业为主，多种经营”，积极调整产品结构，以市场为导向，开发科技含量高、附加值大、适销对路的新产品。要切实转变经营观念，以优质产品、优良服务巩固原有市场，开拓新的市场，提高企业知名度和市场占有率。要努力开发农村市场，按照农民的消费需求开发
相应的产品，提供相应的服务。要坚持按国家有关规定提取新产品开发基金，积极发展同大专院校、科研院所的联合与协作，努力开发新产品，加速科研成果产业化步伐，增强企业发展后劲。要加强销售环节，充实销售队伍，完善销售手段，搞好售后服务，发展规模生产经营，提高工业产品销售率，增加经济效益。
（三）要重视生产要素优化组合和充分利用。目前商办工业企业约有三分之一的富余人员，既有压力，又是巨大的潜力。要坚持按劳分配的原则，拉开分配档次，最大限度调动职工积极性，提高劳动效率。同时大力发展第三产业，拓展经营范围，安排富余人员。要重视提高全体职工的技术业务素质，大胆起用人才。要坚持推进技术进步，认真执行质量、效益与分配挂钩的规定，努力提高产品质量，降低物质消耗和工业成本，增加经济效益。要搞好资源的合理配置和综合利用，发展深加工、精加工，加快商办工业产品结构调整，适应由温饱型向小康型转变的需要，使商办工业生产、技术和管理水平登上一个新台阶。
（四）积极利用外资，加快发展外向型经济。商办工业总产值占全国工业总产值的5．4％，出口创汇额只占全国的1．8％，发展商办工业对外经济贸易和技术合作潜力很大。要努力改变以原料、初加工产品出口为主的局面，发展精、深加工产品和高附加值产品出口。各地要通过多种形式积极利用外资，引进具有国际八、九十年代先进水平的技术、工艺和关键设备，开展合资合作，改造现有企业，上质量、上档次、上水平、上规模，增加竞争能力，提高经济效益和社会效益。要重视出口基地建设，拓宽出口渠道，加工企业连续两年出口创汇额400万美元以上、技术密集型机电企业连续两年出口创汇额在100万美元以上、非技术密集型机电企业连续两年出口创汇额在200万美元以上的企业都应积极按照有关规定申请自营出口权，直接参与国际市场竞争。
各级商办工业主管部门要在贯彻落实《条例》过程中进一步转变职能，改进宏观调控和行业管理方法，做好服务工作。请各地及时将贯彻《条例》中的情况、经验、问题等及时函告我部，以便总结、改进。


　　合同解除制度是合同法领域内的一项重要制度，是对“必须遵守合同”原则的例外，一直为理论界及实务界所关注。我国合同法所规定的合同解除包括协议解除和法定解除。在协议解除情况下，解除条件及赔偿问题双方当事人可自由协议约定。但在法定解除的情形之下，解除权人行使解除权解除合同是基于形成权的行使，无需征得对方当事人的同意，有违合同自由之基本精神，故法律有必要对其进行严格规定，以保护当事人合法权益、维护市场交易安全。

　　一、合同解除条件

　　一般而言，合同的解除可以分为法定的解除与约定的解除两大类，于此相对应，合同解除的条件也可以分为约定条件与法定条件两种。

　　（一）约定解除条件是否成就

　　关于约定解除合同的条件是否成就，视当事人的意思表示不同而论。当事人协议解除合同的，可直接认定解除合同的约定条件已经成就，实践中此情况下合同双方当事人也不会就合同解除条件是否成就产生争议。在当事人约定条件解除合同的情形下，《合同法》第93条第2款规定“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”中约定条件是否成就的认定问题易产生争议。在实践当中，当事人解除合同是否符合双方当事人在合同中所约定的解除合同的条件，应当由主张解除合同的一方当事人负举证证明的责任。

　　（二）法定解除条件是否成就

　　合同的法定解除，是指在合同成立后，没有履行或者没有完全履行完毕前，当事人一方通过行使法定的解除权而使合同效力消灭的行为。其特点是由法律直接规定解除的条件，当条件具备时，享有解除权的解除权人即可解除合同。根据《合同法》第94条的规定，法定解除条件主要包括以下几个方面：

　　1、因不可抗力致使不能实现合同的目的。不可抗力发生以后对合同的影响程度是不一样的，有些情况下只是暂时阻碍合同的履行或只是影响到合同部分内容的履行。因此，不可抗力不能一概作为解除合同的原因，只有在因不可抗力致使不能实现合同目的时，才能解除合同。“不能实现合同目的”是指当事人订立合同所追求的目标和基本利益不能实现。

　　2、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要义务。这两种情况分别属于预期违约的两种类型。当事人一方明确表示不履行主要义务是指履行期前的明示毁约；而以自己的行为表明不履行主要义务则是指漠示毁约。一般认为，在预期违约的情况下，表明毁约当事人根本不愿受合同约束，也表明了该当事人具有了完全不愿受合同约束的故意，合同对于该当事人已经形同虚设。在此情况下，另一方当事人应当有权在要求其继续履行和解除合同之间做出选择。当非违约方选择了合同解除时，合同对双方不再具有拘束力。而且，多数人还认为，如果有过错的一方当事人表明了一种明显的不履行合同的故意，那么没有必要证明其是否可能造成严重后果，另一方当事人均可主张解除合同。

　　3、当事人一方迟延履行主要义务，经催告后在合理期限内仍未履行。债务人在履行期限到来时能够履行而没有按期履行义务，就构成了履行迟延。但是并非债务人在履行期限到来后不履行债务都会使债权人享有自动解除合同的权利，因为合同的解除将导致合同关系的终止，一旦解除将会消灭一项交易，因此解除是一项严重的行为，如果允许债权人在债务人出现任何迟延履行行为都可以直接解除合同不利于交易的稳定。根据法律规定，只有在一方迟延履行合同的主要义务，并且经过催告后在合理期限内仍未履行时，另一方当事人才能解除合同。因而，必须是债务人在履行期限到来后未履行主要债务而不是未履行将来债务才可能具备解除条件，至于是否构成合同的主要债务应当结合具体的合同内容而定。另外，必须经债权人催告，且在催告时应当给予债务人一定的宽限期，该宽限期应当较为合理。以使债务人能够继续履行。在合理的宽限期到来后债务人仍不履行时，则债权人解除合同的条件成就。

　　4、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使合同目的无法实现。

　　（1）因当事人一方迟延履行致使合同目的不能实现。在此情况下不需要经过催告程序便可以解除合同。至于迟延履行是否导致合同目的不能实现，应当考虑时间因素对合同履行的重要性。如果时间因素对当事人的缔约目的实现至关重要，违反了规定的时间履行将会导致合同目的不能实现，即应当认定为解除条件成就。如果时间因素对合同并不重要，迟延履行造成的后果也不严重的，则不应通过解除合同的方式解决，而应当通过承担违约责任的方式来解决。

　　（2）一方有其他违约行为致使合同目的不能实现。此处规定的导致合同不能实现的其他违约行为应当是指根本违约行为。

　　二、合同解除程序

　　（一）合同解除权的行使主体

　　对于约定解除而言，享有解除合同权利的主体，应当根据合同约定做出相应的判断。对于法定解除权的主体，依《合同法》第94条的规定，同时基于解除合同主要是一种违约救济方式的认识，在通常情况下，违约一方当事人不享有解除合同的权利，只有受损害的一方当事人才是法定解除权的主体。但是在解除合同是基于不可归责于双方当事人的原因，如不可抗力致使合同目的不能实现的情况下，双方当事人都可以行使合同解除权。

　　（二）行使解除权时应当通知另一方当事人

　　由于解除权是一种形成权，因此解除权人主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定办理。在实践中应注意：

　　1、当事人一方解除合同的意思表示无须以诉讼的方式为必要，但并非不能以诉讼的方式行使。如果解除权人以诉讼的方式行使解除权，则合同应当自起诉状的副本送达被告时解除，而并非法院作出判决时解除。

　　2、对方当事人对于解除合同有异议的，虽然可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力，但是人民法院或者仲裁机构认为解除合同的意思表示有效的，解除的效力仍然于此项意思表示达到对方已经发生。而非自判决确定之日才生效。如果人民法院或者仲裁机构认为解除合同的意思表示无效的，则应当认为合同从未解除。

　　3、解除的意思表示不得随意撤销。如果允许当事人随意撤销解除合同的意思表示，则使得法律关系不能确定，影响交易的安全。

　　（三）解除权必须在规定的期限内行使

　　《合同法》第95条规定：“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方当事人催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。”这实际上是规定了合同解除必须在规定期限内行使，超过了该期限则发生解除权丧失的后果。多数人认为对于此种合理期限的认定不应以违约一方催告非违约方行使合同解除权来确定，即催告并不是确定解除权行使是否在合理期限内的条件。催告只是赋予了非解除权人确定对方是否解除合同的权利，但非解除权人是否催告并不影响解除权因逾期行使而丧失的效力。而且在实践当中，非解除权人大多是违约一方，要由违约一方来催告非违约方是否解除合同并且将此种催告作为解除权丧失与否的条件是不合理的。

　　（四）解除合同的异议应当在规定期限内行使

　　《合同法》在赋予合同一方当事人享有合同解除权的时候，也赋予了合同另一方异议权。同时，相对方如果不及时行使异议权，则会使解除合同的效力长期处于不确定和不稳定状态。因此，从平等保护合同双方合法权益的目的出发，在赋予合同解除相对方对合同解除的异议权的同时，也应对异议权的行使期限作出明确规定，因此，《合同法解释二》第24条规定，当事人对《合同法》第96条规定的解除虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同通知到达之日起3个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。